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意外懷孕、意外生育、意外生命的「損害」―以比較法的分析及人性尊嚴觀點的評價為中心

為了解決jbl台灣代理的問題，作者吳家慶 這樣論述：

Wrongful conception、wrongful birth及wrongful life為比較法上耳熟能詳的三種訴訟類型，與生育主體之「不生育」（不成為父母）自由受侵害有關。此類案件，通常因醫師實施產前檢查失誤、結紮或人工流產手術失敗、胚胎植入數量錯誤，致違反父母生育意願，使原本不願懷孕、不願產下患有殘障子女意外出生。由於與傳統醫療侵權，造成病患身體、健康受損害不同，三類訴訟與個人生育自由、子女生命價值有關，如何權衡做出選擇，有更多價值爭議。本文從各學門對「胎兒生命權」態度、世界趨勢、我國法制規範、損害賠償與生命價值各方面，認為法律對「母胎」關係，採胎兒生命權保護相對化之態度。據此，

回答三類訴訟中待回答「誰的權利」、「什麼權利」與「孩子的出生是損害」等三個問題。Wrongful conception及wrongful birth與個人身體自主權、消極生育權（不成為父母的自由）有關。前一訴訟子女通常身體健康，為免對子女人性尊嚴造成侵害使生命價值受到貶損，學說多主張（健康）子女出生不是損害，父母向醫師請求扶養子女之費用，亦多持否定見解；後一訴訟子女身體患有嚴重殘障，婦女有無選擇實施人工流產除去腹中胎兒之權利（生育權、人工流產決定權），亦與生命價值有關，學說上有較多爭議。法院多認為婦女選擇實施人工流產機會，因醫師之過失而遭受侵害，基於子女人性尊嚴保護，扶養子女之一般生活費用不應

獲得賠償，與殘障有關之復健、增加生活上需要等特別費用則可獲賠償。Wrongful life係由子女對醫師提起的損害賠償訴訟，主張「不出生比出生要好」，實務與學說通常以「人無不出生之權利」及人性尊嚴考量，否定此類訴訟。但仍有美國加州等三個州最高法院、荷蘭及法國著名的Perruche案肯定此一訴訟。學者及各國法院判決在個別訴訟類型的處理上看似符合法律規範，實際上仍有諸多倫理與法律上的爭議，故本文以比較法分析三類訴訟要件，並以憲法人性尊嚴觀點予以評價，企圖找出三類訴訟發展趨勢與價值爭議解決場域。本文自比較法考察發現，法院判決往往因子女身體殘障或健康有不同的結果。wrongful birth與wron

gful conception中父母皆不想生育，兩者具有類似性，判決上卻因子女健康狀態差異而有不同結果，讓人對判決論理產生質疑。此種結果要不就是因為法院歧視殘障者，認為生而殘障是損害，要不就是基於殘障者的生活需要或憐憫父母產下殘障子女所致。而同一國家法院各庭對wrongful birth與wrongful conception案件，判決結果亦有很大差異。胎兒人性尊嚴維護，經常構成法院判決否定父母請求賠償的藉口。惟自憲法上人性尊嚴觀點對學說與法院判決加以評價，發現人性尊嚴亦有絕對與相對之別。人性尊嚴憲法價值，在三類訴訟中如何獲得維護，論理上有極大差異，導致判決結果呈現肯定與否定的極端現象。本文以

德國聯邦憲法法院在「將子女視為損害」（Kind als Schaden，BverfGE96,375）案裁判為例，指出法院應依法律規定判決，方能兼顧生命價值與賠償正義。與其在判決形式上維護子女人性尊嚴，不如以「賠償正義」觀點、父母撫育子女需要及醫療執業者的責任，令醫院或醫師負賠償責任。此外，各國法院判決及法制後續發展亦為本文觀察重點。鑒於判決與學說意見不一，爭執不斷，予人感覺法院判決有「歧視殘障」之嫌，亦使法院成為道德競技場。為避免前述爭議，各國在法制上多修法限制提起三類訴訟或賠償範圍，甚至有跳脫責任法，改以社會法解決趨勢。審議中的醫療糾紛處理及醫療事故補償法及試辦中的生育事故救濟補償對三類訴訟

問題，並未嘗試提出解決辦法，仍有規範不足之處。基於生殖科技發展與精神醫學進步，人工生殖、代理孕母、同性婚姻、變性及複製人問題層出不窮，倘若將來法制承認或事實上發生時，勢必得免對生育或收養問題，不僅對民事責任法及身分法產生衝擊，亦對人的主體性、人性尊嚴或生命神聖性造成威脅。主政機關與立法者，宜本寬容理念，漸進改革，方不致使社會產生重大動盪，但也應及早因應生殖科技、醫療、性別認同等多元價值，有所變革。